El pacto de no competencia se firma el primer dia, sin leerlo, y se redescubre dos semanas despues de aceptar una oferta mejor. Es el peor momento posible para enterarse. Un pacto de este tipo no paraliza una busqueda de empleo, pero cambia el calendario, la lista de empresas a las que puedes acercarte y lo que tienes que contar en la entrevista.
Tres pactos distintos que se confunden a diario
Aparecen seguidos en el contrato y prohiben cosas que no se parecen.
El pacto de no competencia postcontractual limita tu actividad. Fija un sector, un territorio y un plazo de vigencia posterior a la extincion del contrato, y dentro de esa combinacion no puedes trabajar. Es el de alcance mayor y tambien el que los juzgados recortan o anulan con mayor frecuencia, porque afecta a tu capacidad de ganarte la vida.
El pacto de no captacion limita a las personas con las que puedes tratar: clientes que has gestionado y antiguos colegas a los que podrias llevarte contigo. Su alcance es bastante menor, y con todo resulta el que da problemas de verdad, porque la prueba es sencilla. Un mensaje a un cliente antiguo se queda en un buzon con fecha, y un empleador que nunca financiaria un pleito por una prohibicion difusa manda sin dudarlo una carta por una cuenta concreta.
El pacto de confidencialidad limita la informacion. No le afecta la identidad de tu nuevo empleador, sobrevive a los otros dos y, sobre un secreto empresarial real, a menudo no tiene fecha de caducidad.
Conviene recordar un cuarto: el pacto de permanencia, cuando la empresa ha financiado una formacion especializada y a cambio te comprometes a quedarte un periodo determinado. No te prohibe competir, te obliga a indemnizar si sales antes. Mucha gente dice "tengo una no competencia" cuando lo que tiene es un pacto de captacion de doce meses y una obligacion de sigilo indefinida. El titulo del articulo no es el pacto. Lee la frase que empieza por "el trabajador se obliga a".
La compensacion economica no es un extra
La particularidad local aparece aqui, y cambia por completo la naturaleza del problema. El Estatuto de los Trabajadores no admite un pacto de no competencia posterior al contrato como una simple prohibicion: exige un interes industrial o comercial efectivo por parte de la empresa y una compensacion economica adecuada para el trabajador. Sin esa contraprestacion, el pacto queda muy debilitado.
La norma tambien acota el plazo, y lo hace distinguiendo por perfil: la duracion pactada admite un techo bastante superior para los tecnicos que para el resto de la plantilla. Comprueba en tu contrato el plazo concreto y la categoria que te atribuye, porque de ahi sale tu fecha real de disponibilidad.
El importe y el calendario de la compensacion describen tu margen real mejor que el propio texto de la prohibicion.
Dos detalles practicos. Revisa si la compensacion se abona mes a mes durante la vigencia del pacto o si se ha venido prorrateando en la nomina, porque el prorrateo genera litigios constantes. Y la renuncia unilateral del empleador al pacto tampoco es automatica y tambien acaba en los juzgados con frecuencia. Si la empresa deja de pagarte, no des nada por hecho y no tomes decisiones por tu cuenta: consulta antes de aceptar un puesto dentro del perimetro prohibido.
El permiso retribuido durante el preaviso
El "garden leave" anglosajon no existe aqui como figura propia. La figura cercana es la exoneracion de la obligacion de prestar servicios durante el preaviso, pactada casi siempre en el acuerdo de salida y liquidada como permiso retribuido: dejas de acudir, cobras igual y el contrato sigue vivo.
Esa ultima parte es el mecanismo entero. Mientras el contrato no se extingue, siguen vigentes el deber de buena fe y la prohibicion de concurrencia desleal. No puedes empezar en el puesto nuevo, aunque pases el dia en casa.
Hacer valer un pacto postcontractual implica ir al juzgado y sostener el interes comercial ante un magistrado. Mantenerte apartado pagandote la nomina no implica nada de eso. Por eso, en la practica, pagar para que no aparezcas suele ser la herramienta de mayor peso para la otra parte, y no el pacto que tanto te preocupaba.
El mismo texto, efectos opuestos segun el mercado
En este punto, el consejo de un amigo que trabaja fuera hace verdadero destrozo: el mismo parrafo produce resultados contrarios segun el ordenamiento que lo lee.
Cambian de un pais a otro cuestiones basicas: si el pacto resulta oponible a una persona asalariada corriente, si hace falta pagar una compensacion para que vincule, el plazo admitido antes de considerarse excesivo, y la reaccion del juzgado ante una redaccion demasiado amplia, que en unos sistemas se recorta y en otros se anula entera.
Varios estados de Estados Unidos tratan estos pactos como nulos por principio cuando afectan a personas asalariadas, y California es el caso conocido. Varios sistemas de Europa continental, entre ellos Alemania, parten de la idea contraria: el pacto vincula, siempre que se pague. Una frase escuchada en Nueva York no te dice nada sobre tu contrato.
Si tu empleador radica en un pais, trabajas en otro y te vas a un tercero, la ley aplicable y el juzgado competente se discuten antes que el contenido del pacto. Consulta de abogado, no de foro.
Buscar empleo con un pacto vigente
Empieza por los documentos, no por los principios.
- Reune el contrato firmado, todos los anexos, el plan de retribucion variable y cualquier plan de acciones o de opciones. Un plan que te retira el incentivo si entras en la competencia funciona igual que una prohibicion, con otro nombre.
- Apunta tres fechas: ultimo dia trabajado, fin del preaviso y fin del plazo de vigencia del pacto. Comprueba en el texto la fecha desde la que arranca el contador.
- Resume tu limitacion en una sola frase: actividad, territorio y duracion. Si no logras escribirla, todavia no conoces tu restriccion y nadie puede asesorarte bien.
- Apunta primero fuera del perimetro. Sector adyacente, el otro extremo de la cadena, otro segmento de cliente, otra funcion, otro mercado. Quien tiene prohibido vender a la gran banca de un pais rara vez tiene prohibido todo lo que sabe hacer.
- Manten la busqueda limpia en lo material: dispositivo personal, correo personal, ningun fichero exportado. Reconstruir el curriculum desde tu propio perfil publico, con una herramienta como Postulit, te mantiene lejos de la documentacion interna, y la confidencialidad es la obligacion cuya vulneracion resulta facil de acreditar.
El preaviso y la forma de dimitir tienen sus propias reglas, pero marcan el arranque del contador.
Decirlo pronto, y negociar en los dos extremos
Saca el tema en cuanto la conversacion se pone seria, en la primera o la segunda entrevista. La carta de presentacion es demasiado pronto. El dia en que redactan el contrato es tardisimo.
Una oferta retirada en la fase de firma sale cara para todo el mundo. La empresa ha cerrado el proceso y ha descartado a otras personas, la consultora pierde sus honorarios y llevas seis semanas sin presentar candidaturas. Ese escenario es justo lo que pone nerviosos a los responsables de seleccion.
Manten el tono factual: tienes un pacto postcontractual, este es su alcance y su plazo en una frase, esta es la fecha en la que te consideras libre, y puedes facilitar el texto. Evita anunciar que el pacto es nulo. Eso es una opinion juridica y no te toca a ti darla.
En sectores competidos, banca, correduria de seguros, consultoria, seleccion o venta de software, los empleadores gestionan esto continuamente. Muchos tienen procedimiento: su asesoria lee tu pacto, la fecha de incorporacion se mueve, los primeros meses se acotan fuera del perimetro y a veces compensan el preaviso. Alguno se retira. Mejor saberlo en la semana dos.
Pagar una consulta con un abogado laboralista compensa en tres situaciones: tienes oferta por escrito y el pacto es el unico obstaculo, la restriccion dura lo suficiente para costarte dinero de verdad, o tu antigua empresa te ha escrito. Lleva el documento. Pregunta tambien al futuro empleador si asume ese gasto, porque en puestos directivos se ofrece con normalidad, y no confundas a su asesoria juridica con tu abogado.
El pacto se negocia en los dos extremos, y casi nadie aprovecha el primero. Al firmar, justo cuando acaban de decidir que te quieren, cabe pedir que se acote la actividad, que se reduzca el territorio, que se acorte el plazo o que suba la compensacion. Al salir, un acuerdo de extincion bien planteado recoge con frecuencia la liberacion o la reduccion del pacto, sobre todo si la empresa quiere un traspaso ordenado. Esta semana, saca tu contrato y reducelo a una frase y tres fechas. Buena parte del panico con estas clausulas viene de no haberlas leido nunca.